Юридические риски при заключении договора

Любая предпринимательская деятельность связана с риском. Вместе с тем, если предупрежден о рисках, то, как говорится, вооружен. С помощью сложившейся практики вооружимся пониманием, какие основные риски возникают у продавца при заключении договора купли-продажи.

1 риск – признание договора незаключенным

Согласно ст. 432 ГК РФ договор может быть признан незаключенным в случае недостижения существенных условий по сделке. Также договор может быть признан незаключенным в случае отсутствия предусмотренного законодательно одобрения сделки. В соответствии со ст. 183 ГК РФ при отсутствии полномочий действовать от имени другого лица или при превышении таких полномочий сделка считается заключенной от имени и в интересах совершившего ее лица, если только другое лицо (представляемый) впоследствии прямо не одобрит данную сделку. Последующее одобрение сделки представляемым создает, изменяет и прекращает для него гражданские права и обязанности по данной сделке с момента ее совершения.

Пример:В Постановлении Арбитражного суда Дальневосточного округа от 11.01.2017 N Ф03-6168/2016 по делу N А04-12293/2015 продавец обратился с иском о взыскании 1 317 593,38 руб., из которых основной долг — 623 251,08 руб. и пени — 694 342,3 руб. по договору поставки. Суд отказал в удовлетворении требований, поскольку договор поставки признан незаключенным. Однако товарными накладными подтверждены отдельные разовые поставки товара на часть предъявленной ко взысканию суммы. Но сумма подтвержденных поставок оказалась намного меньше, чем просил истец.

2 риск — покупатель оплатил поставленный ему товар с нарушением установленного договором срока

В п. 1 ст. 516 ГК РФ предусмотрено, что покупатель оплачивает поставляемые товары с соблюдением порядка и формы расчетов, предусмотренных договором поставки. Если соглашением сторон порядок и форма расчетов не определены, то расчеты осуществляются платежными поручениями.На основании п. 1 ст. 486 ГК РФ покупатель обязан оплатить товар непосредственно до или после передачи ему продавцом товара, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другим законом, иными правовыми актами или договором купли-продажи и не вытекает из существа обязательства.В случае несвоевременной оплаты, продавец может потребовать уплату неустойки.

Пример:В Постановлении Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 30.05.2017 N Ф01-1798/2017 по делу N А43-26924/2016 суд частично удовлетворил требования продавца. Факт просрочки платежа был установлен. Расчет суммы неустойки, произведенный истцом за период с 03.02.2015 по 22.08.2016, проверен судами и признан верным.

3 риск — покупатель полностью не оплатил товар

Еще одним видом рисков, который похож на предыдущий, является полная неоплата товара. Минимизировать данный риск можно путем 100% предоплаты, однако на практике это не всегда возможно.

Пример:ОАО «ЕВРАЗ Металл Инпром» обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением к ОАО «ЖБИ» о взыскании 1 781 432 руб. основного долга, 134 544 руб. 63 коп. процентов за пользование коммерческим кредитом, 32 296 руб. 18 коп. неустойки, 38 329 руб. в счет возмещения расходов по оплате государственной пошлины и 33 000 руб. расходов на оплату услуг специалиста. Покупатель оплачивает поставляемые товары с соблюдением порядка и формы расчетов, предусмотренных договором поставки (п. 1 ст. 516 Гражданского кодекса Российской Федерации). Факт поставки товара подтвержден по товарным накладным, факт оплаты не подтвержден. На основании этих фактов суд удовлетворил исковые требования.

4 риск — покупатель не принял качественный товар

При поставке товаров, покупатель должен принять товар по качеству или написать в установленные договором или правилами делового оборота сроки претензию. Приемка товара по количеству и качеству может производиться покупателем в соответствии с предусмотренными Инструкциями П-6 и П-7, утвержденными Постановлениями Госарбитража 15.06.1965 и 25.04.1966 (соответственно) с изменениями от 1974 года, если стороны предусмотрели соответствующее условие в договоре.В соответствии с п. 2 ст. 475 ГК РФ в случае существенного нарушения требований к качеству товара (обнаружения неустранимых недостатков, недостатков, которые не могут быть устранены без несоразмерных расходов или затрат времени или выявляются неоднократно, либо проявляются вновь после их устранения и других подобных недостатков) покупатель вправе по своему выбору:

  • отказаться от исполнения договора купли-продажи и потребовать возврата уплаченной за товар денежной суммы;
  • потребовать замены товара ненадлежащего качества товаром, соответствующим договору.

Пример:В Постановлении Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 11.05.2017 N Ф02-976/2017 по делу N А78-1095/2016 покупатель не доказал факт поставки некачественного товара. При поставке в пределах города вызов представителя изготовителя (отправителя) и его явка для участия в проверке качества и комплектности продукции и составления акта являются обязательными. Акт должен быть составлен в день окончания приемки продукции по качеству и комплектности. Спорный насос по товарной накладной N 1108 передан покупателю 04.09.2015 и впоследствии отправлен для его эксплуатации в Амурскую область. 14.09.2015 истцом составлен в одностороннем порядке без участия в приемке другой стороны акт N 91 о выявленных дефектах в названном оборудовании. Суд пришел к верному выводу о недоказанности факта несоответствия полученного товара по качеству (претензии поставщиком приняты не были, а товар считается полученным покупателем по качественным характеристикам), в связи с чем обоснованно отказал в удовлетворении исковых требований.

5 риск – покупатель не принимает товар по количеству

При поставке товара производится приемка не только по качеству, но и по количеству. В силу п. п. 1, 2 ст. 470 ГК РФ товар, который продавец обязан передать покупателю, должен соответствовать требованиям, предусмотренным ст. 469 ГК РФ, в момент передачи товара покупателю, если иной момент определения соответствия товара этим требованиям не предусмотрен договором, и в пределах разумного срока должен быть пригоден для целей, для которых товары такого рода обычно используются.На покупателе, в свою очередь, лежит обязанность совершить все необходимые действия, обеспечивающие принятие товаров, поставленных в соответствии с договором, в том числе по количеству.

Пример:В Постановлении Арбитражного суда Московского округа от 12.04.2017 N Ф05-3943/2017 по делу N А41-13267/2016 суд установил, что количество поставленного топлива соответствовало условиям договора. В соответствии со ст. 513 Гражданского кодекса Российской Федерации принятые покупателем товары должны быть им осмотрены в срок, определенный законом, иными правовыми актами, договором поставки или обычаями делового оборота. Покупатель (получатель) обязан в этот же срок проверить количество и качество принятых в порядке, установленным законом, иными правовыми актами, обычаями делового оборота, и о выявленных несоответствиях или недостатках товара незамедлительно письменно уведомить поставщика. Факт принятия товара не оспаривается, товар был использован покупателем.

6 риск – риск случайной гибели по вине покупателя

Согласно ст. 459 ГК РФ при отсутствии между сторонами иных соглашений риск случайной гибели или случайного повреждения товара переходит на покупателя с момента, когда в соответствии с законом или договором продавец считается исполнившим свою обязанность по передаче товара покупателю.Гибель товара, недостача, может произойти как по вине поставщика, так и по вине покупателя.

Пример:В Постановлении ФАС Уральского округа от 04.09.2013 N Ф09-8169/13 по делу N А47-14002/2012 суд не признал вину поставщика в отношении случайной гибели товара. В силу п. 3.3 договора поставки право собственности, а равно риск случайной гибели переходят от поставщика к покупателю с момента передачи груза первому перевозчику. Судами установлено, что ответчик передал груз перевозчику в количестве, указанном в железнодорожных накладных, а перевозчик груз принял в указанном количестве, о чем в транспортных железнодорожных накладных имеются отметки. Следовательно, утрата части товара при его транспортировке в данном случае относится к рискам его собственника, то есть на покупателя. Доказательств наличия причинно-следственной связи между недостачей груза и действиями поставщика не представлено.

7 риск – покупатель не принял товар в установленный срок

Продавец может столкнуться с различными проблемами, например, покупатель не принял товар или принял и использовал его в деятельности, но при этом не оплачивает его и не оформляет документально приемку-передачу.

Пример:ООО «ПромРесурс» обратилось в Арбитражный суд Псковской области с иском к ООО «Завод элементов выхлопных систем автомобилей» и просило взыскать с ответчика 6 413 355 руб. основного долга и 3 938 999 руб. 44 коп. процентов за пользование коммерческим кредитом по договору поставки материалов от 11.08.2014 N 1/08. Факт поставки товара покупателем не оспаривается, товар принят покупателем и использован им в его деятельности; выплата процентов за пользование коммерческим кредитом предусмотрена договором (Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 08.06.2017 N Ф07-4860/2017 по делу N А52-2345/2016).

8 риск – предъявление дополнительных требований к маркировке и упаковке

Часто в договоре купли-продажи отсутствуют дополнительные требования к маркировке и упаковке, вместе с тем, часто покупатели предъявляют претензии в отношении упаковки или перевода инструкций на русский язык. Это вызывает проблемы с оплатой поставленного товара.

Пример:В Постановлении Арбитражного суда Московского округа от 05.03.2015 N Ф05-1008/2015 по делу N А40-6734/14 суд рассматривал ситуацию, когда покупатель отказывался оплатить товар ввиду требований к упаковке. Предприниматель указывает, что ей поставлена обувь в упаковке без маркировки на русском языке. Установленные ответчиком недостатки могли быть выявлены при принятии товара. Между тем, ответчик принял товар без замечаний, реализовал часть товара. Претензии со стороны покупателя об отсутствии документов, относящихся к товару заявлены им по истечении 6 месяцев после поставки товара. На претензии истца по оплате ссылалась на то, что товар ей еще не реализован, а также частичным изъятием товара Роспотребнадзором. После предъявления иска в суд ответчик предъявил претензии к упаковке товара и потребовал забрать товар со склада, отказываясь платить. Но суды пришли к выводу о недоказанности истцом ненадлежащего исполнения ответчиком обязательств по передаче документов на товар, принятых в рамках спорного договора, и, как следствие, отсутствии оснований для применения статьи 464 ГК РФ.

9 риск – покупатель отказывается оплачивать товар, поскольку утверждает, что ему не переданы документы

Если продавец не передает или отказывается передать покупателю относящиеся к товару принадлежности или документы, которые он должен передать в соответствии с законом, иными правовыми актами или договором купли-продажи (п. 2 ст. 456), покупатель вправе назначить ему разумный срок для их передачи.В случае, когда принадлежности или документы, относящиеся к товару, не переданы продавцом в указанный срок, покупатель вправе отказаться от товара (ст. 464 ГК РФ).Но если же продавец передал товар и документацию, а покупатель отказывается его оплачивать, то в этом случае нарушение будет со стороны покупателя.

Пример:В Постановлении Арбитражного суда Центрального округа от 15.02.2017 N Ф10-2/2017 по делу N А08-3458/2015 покупатель пытался оспорить факт поставки товара ввиду не переданных документов. Однако факт поставки оборудования установлен, доказательств оплаты не представлено. Факт поставки ООО «Технопарк-Импэкс» товара (автомат выдувной АВ-1, машина фасовочно-упаковочная (для розлива уайт-спирита), устройство транспортное для перемещения бутылок ТРБ, машина этикетировочная Э.Ф-1400. Б) ООО «СоюзНефтеГаз» подтверждается представленными в материалы дела товарной накладной.

10 риск – предъявление претензий к ассортименту продукции

Ассортимент продукции должен соответствовать условиям договора. При передаче продавцом предусмотренных договором купли-продажи товаров в ассортименте, не соответствующем договору, покупатель вправе отказаться от их принятия и оплаты, а если они оплачены, потребовать возврата уплаченной денежной суммы (ст. 468 ГК РФ).Поставка товара, не соответствующего согласованному ассортименту, как и выполненные работы, не соответствующие условиям технического задания, является существенным нарушением условий заключенного договора.

Если при заключении договора продавец (исполнитель) был поставлен в известность о конкретных целях приобретения товара, продавец обязан передать покупателю (заказчику) товар, пригодный для использования в соответствии с этими целями.По смыслу приведенных норм товар должен соответствовать, прежде всего, характеристикам, зафиксированным сторонами при заключении контракта.И часто покупатель в этой связи допускает злоупотребления.

Пример:В Постановлении Арбитражного суда Московского округа от 24.04.2017 N Ф05-4578/2017 по делу N А40-84267/16-69-724 покупатель не оплачивал товар, ссылаясь не недостатки ассортимента. Однако в суде факт поставки товара истцом подтвержден материалами дела, в то время как ответчиком не представлено доказательств его оплаты.

Согласование условий договора по возврату арендованного имущества.

Согласно ст. 622 ГК РФ при прекращении договора аренды арендатор обязан вернуть арендодателю имущество в том состоянии, в котором он его получил, с учетом нормального износа или в состоянии, обусловленном договором и если арендатор не возвратил арендованное имущество либо возвратил его несвоевременно, арендодатель вправе потребовать внесения арендной платы за все время просрочки.

Часто в договорной практике стороны согласовывают условие о том, что имущество должно быть возвращено через определенное время (напр. в течение 7 дней) после прекращения договора, то до исполнения обязанности по передаче имущества арендатор фактически пользуется им, в том числе в течение срока возврата, установленного договором.

Следовательно, о намерении прекратить договор аренды арендодатель должен направить уведомление до окончания срока его действия. В ином случае риск арендодателя заключается в том, что он не сможет требовать возврата имущества и уплаты неустойки за нарушение срока его возврата, ссылаясь на прекращение договора, т.к. в судебном порядке договор может быть признан возобновлённым на неопределённый срок.

Иногда стороны согласовывают условие о повышенном размере арендной платы за каждый день просрочки, в связи с несвоевременным возвратом арендованного имущества и размещают данное условие в раздел договора аренды под названием «Ответственность сторон». Риск арендодателя заключается в том, что в данном случае суд может признать повышенный размер арендной платы как неустойку и воспользоваться нормами ст. 333 ГК РФ по её снижению.

Также в случае несвоевременного возврата арендованного имущества арендодатель вправе взыскать всю сумму арендной платы и начислить проценты за пользование чужими денежными, в соответствии со     ст. 395 Гражданского кодекса РФ и при этом потребовать возмещения убытков в части, не покрытой суммой взыскиваемой арендной платы, на основании абз. 2 ст. 622 ГК РФ.

Учитывая противоречивость судебной практики по данному вопросу и возможность возникновения иных обоюдных рисков для сторон, а также в целях исключения наступления неблагоприятных последствий для арендодателя и арендатора и рисков как на стадии заключения договора аренды, так и на стадии его исполнения, необходимо обратиться к профессиональному юристу, для составления договора аренды в соответствии с действующим законодательством.

Цены на услуги юристов и адвокатов зависят от задач.

Звоните прямо сейчас! Поможем!

+7 (861) 212-54-74, +7 (988) 241-05-75

Дью ДилидженсАутсорсинг или консалтинг?Кредитование физических лиц. Помощь в получении кредита

Оценка риска

Приведенная выше классификация позволяет провести грамотный анализ и оценку рисков. Но, прежде чем мы обратимся к вопросу оценки и анализа рисков, стоит определиться с понятием.

Оценкой рисков принято называть систематическую работу по отслеживанию факторов и разновидностей риска, а также их количественная оценка. То есть принцип оценки рисков предполагает взаимосвязь двух показателей – количественного и качественного. 

Вспомогательные инструменты

Для анализа и оценки рисков специалист использует базовую информацию:

  • бухгалтерская отчетность компании,
  • структура и штатное расписание организации,
  • карты технологических потоков (для анализа производственных рисков),
  • договоры (для анализа правовых рисков),
  • себестоимость выработки продукта,
  • финансово-производственные планы компании.

Слово о качестве

Качественный анализ рисков позволяет оценщику определить, что стало стимулом к появлению риска, выявить, на каких стадиях производства есть угроза его возникновения. Таким образом, оценщик устанавливает возможные области риска, раскрывает риски, сопровождающие работу предприятия, и проводит работу по выявлению возможных прибылей и убытков возникновения рисков. 

Основная функция оценщика на такой стадии – определение центральных типов рисков, оказывающих воздействие на деятельность организации, то есть, отнесение риска к тому или иному типу согласно классификационному делению. Применение такого метода оценки и анализа рисков помогает достаточно быстро отследить степень рискованности по количественному составу рисков и выбрать дальнейшую стратегию работы.